原告

雷x

代理律师

姜泉      北京万典律师事务所律师

吕磊      北京万典律师事务所律师

被告

乐山市市中区xx镇人民政府

原告雷x的父母于1987年11月经批准后占地建房，《乐山市市中区xx农村建房用地批准表》记载，雷x全家人口数为3人，原有住房面积为65.2平方米，批准用地面积90平方米。2011年雷x母亲取得宅基地面积为293.7平方米的《集体土地使用权证》。

2018年2月12日，四川省人民政府作出《关于乐山市2017年第5批建设用地的批复》，载明：同意将乐山市市中区xx村等合计43.5227公顷的土地征收为国家所有，雷x一家的房屋在该批复征地范围内。2019年5月，征地工作组成员及测绘公司一同对雷x户房屋进行勘丈，其房屋建筑面积为1169.67平方米。

2021年当地镇政府对谢xx（雷x母亲）作出《通知》，载明：“经测绘你户房屋占地面积为622.13平方米，建筑面积合计1169.67平方米。经查，你户1987年11月经批准占地90平方米建房，2009年12月申请颁发《集体土地使用权证》，《集体土地使用权证》载明你户登记占地面积为293.7平方米，现认定你户有328.43平方米土地上的建筑物未依法取得乡村建设规划许可证为违章建筑。依据《中华人民共和国城乡规划法》65条之规定，现通知你户于2021年12月8日前拆除在非法占用的土地上建构筑物和其他附属设施，恢复土地原状。逾期未自行拆除的，将依法强制拆除。强制拆除所造成的一切后果由你户自行承担。”

原告雷x不服该《通知》，委托北京万典律师事务所姜泉、吕磊二位专业拆迁律师代理案件，万典律师介入调查研讨发现：

1、被告乐山市xx镇人民政府作出案涉行政行为前，没有进行合法的调查，没有全面客观公正的收集有关证据，也没有依照法定程序行使行政行为等，导致涉案行政行为依据的事实不清，适用法律错误，程序违法。

2、被告认定事实不清，依法应当确认违法，涉案房屋是谢xx及其女儿雷x共同所有，被告没有进行调查核实，认定对象错误有遗漏。涉案房屋有房屋权属证明等合法手续，政府征收部门在进行征收的过程中堪估、确认了涉案房屋的合法性并进行估算，现在却以限期拆除方式逼迁，明显违法。万典律师认为，相关法律法规文件均有明确规定，并不是没有相关证件、证件不齐就一定是违法建筑。原告有房屋权属证明等合法手续，在之后的拆违、征收等工作中，都没有认定涉案房屋建筑违法，直至在与政府征收部门没有达成协议才通知违法，被告作出涉案行政行为的目的是为了逼迁，违反公平正义，执法目的不当。

3、被告作出案涉行政行为超越职权，不具有下发通知的主体资格。

……

随后原告雷x向四川省峨眉山市人民法院提起行政诉讼，法院审理认为：

本案中，被告依据《中华人民共和国城乡规划法》第六十五条之规定对案涉房屋进行查处，但未提供案涉房屋所在区域属于乡、村规划区的证据，即被告未举证证明对案涉房屋依法具有执法权，因此其作出的《通知》系超越职权。

被告认定谢xx房屋占地622.13平方米，其中328.43平方米土地上的建筑属于违章建筑，依据《中华人民共和国城乡规划法》第六十五条之规定责令其限期拆除。案涉房屋于1987 年取得用地审批手续，原告主张该房屋建于1987年，2008年地震后进行过维修。因被告的证据不能证明其在查处过程中对案涉房屋的修建时间，是否发生过扩建以及扩建时间等事实进行过调查核实，而该事实直接决定案涉房屋能否认定为违章建筑以及是否适用《中华人民共和国城乡规划法》的规定进行违建认定。同时，被告作出的《通知》也未确定其所认定的328.43 平方米土地上违章建筑具体位置和建筑面积，其提交的证据也反映不出对此进行了认定。因此被告作出《通知》认定事实不清，法律适用错误。

被告责令谢xx限期拆除违章建筑，该行政行为属于行政命令，对谢xx的权利产生重大影响，应当参照《中华人民共和国行政处罚法》的规定履行立案、依法调查认定、保障相对人陈述申辩权利，作出行政决定并送达等程序。因被告未履行立案程序，在查处过程中也未对谢xx进行调查核实，《通知》作出之前也未保障谢xx陈述申辩权，所作《通知》也未告知谢xx救济权利，故被告作出《通知》程序违法。

综上事实和理由，被告无作出《通知》的法定职权，认定事实不清，法律适用错误，程序违法，应予撤销。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第一项、第二项、第三项及第四项之规定，判决如下：

撤销被告乐山市市中区xx镇人民政府于2021年12月1日对谢xx作出的《通知》。

本案受理费50元，由被告乐山市市中区xx镇人民政府负担。