上诉人

何x

代理律师

康静       北京万典律师事务所律师

被上诉人

西宁市xx区人民政府

上诉人何x系青海省西宁市居民，在当地有合法的房屋，具备房屋产权证及国有土地使用证，证载房屋建筑面积69.19平方米、土地使用权面积11.74平方米，系住宅用途。

西宁市xx区人民政府为实施征收，将何x的房屋以青海省xx局家属院房屋征收项目的名义列入房屋征收范围，对何x房屋停水停电，并于2023年7月26日未经依法评估而直接对何x作出《西宁市xx区人民政府国有土地上房屋征收补偿决定书》（xx政征补[2023]x号，以下简称“《补偿决定》”），补偿内容极低且取消全部奖励。

为了维护自身合法权益，何x委托北京万典律师事务所康静律师代理案件。

康静律师介入调查后，发现本次的《补偿决定》作出存在评估机构未依法选定、评估程序未依法进行、评估报告未依法送达、复核及鉴定权利未进行保障等重大程序违法的问题，故依法代何x向西宁市中级人民法院提起行政诉讼，请求撤销《补偿决定》。

经一审庭审，康静律师提出的《补偿决定》存在的重大违法问题得以明确，但被告西宁市xx区人民政府为了避免自身败诉，于2023年11月27日自行作出《关于撤销<西宁市xx区人民政府国有土地上房屋征收补偿决定>（xx政征补[2023]x号）的决定》，撤销被诉《补偿决定》，并于当日分别向一审法院及何x送达，其避重就轻地仅以评估报告未送达为由撤销《补偿决定》

经一审法院释明，原告何x表示坚持诉讼，将诉讼请求变更为“请求确认xx区政府作出被诉《补偿决定》违法。”

一审法院审理认为：

xx区政府自行撤销被诉《补偿决定》，行政行为经改变在法律上已经不存在，何x的诉讼目的已经达到。对于补偿多少的争执，何x可以在针对新的补偿决定提起的诉讼中解决，坚持对已经不存在的原《补偿决定》进行违法性确认没有实质意义。综上，xx区政府作出的被诉《补偿决定》在实质上不再发生法律效力，对何x的权利义务也未产生实际影响，本案的撤销之诉既已终结，何x亦不存在需要进行继续确认之诉所保护的利益，判决如下：

驳回何x的诉讼请求。

本案诉讼费50元，由何x负担。

收到一审判决后，何x与康静律师进行了详细沟通，一致同意对本案应当进行上诉，故康静律师代为向青海省高级人民法院提出上诉。上诉中，康静律师认为：

首先，针对何x的《现场勘察表》作出时间为2021年12月18日，明显晚于《分户评估报告》的作出时间及其记载的实地查勘日期2021年12月10日，且《现场勘察表》中没有相关工作人员签章，《现场勘察表》和《分户评估报告》均没有何x的签字确认，无法证明是否进行了实地查勘程序。故xx区政府在何x不认可《分户评估报告》的情况下作出《补偿决定》不当。

其次，本案中xx区政府未向何x送达《分户评估报告》,未保障何永提出异议、申请复核和鉴定的权利，违反上述规定，该《分户评估报告》不能作为确定何x案涉房屋价值的依据

最后，最高人民法院公布的十大拆迁经典案例“艾正云、沙德芳诉马鞍山市雨山区人民政府房屋征收补偿决定案”的判例精神，评估报告未依法送达，未告知被征收人对复核结果申请复核、鉴定权利的，属于严重的程序违法，更何况评估报告根本未作出，很明显，被诉补偿决定的作出程序严重违法、主要证据不足，一审判决仅仅以未送达分户评估报告为由认为作出补偿决定不当，系仅通过对合理性的轻微评判避开严重违法的重大问题，刻意避重就轻，未能依法及时对补偿决定的违法性问题予以明确，有违公平公正的原则。

青海省高级人民法院审理认为：

《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款第二项规定：“行政行为有下列情形之一，不需要撤销或者判决履行的，人民法院判决确认违法：(二)被告改变原违法行政行为，原告仍要求确认原行政行为违法的。”《最高人民法院关于适用<中华人民共和国行政诉讼法>的解释》第八十一条第三款规定：“被告改变原违法行政行为，原告仍要求确认原行政行为违法的，人民法院应当依法作出确认判决。”根据上述法律和司法解释的规定，行政机关在诉讼中改变原违法行政行为，行政相对人仍要求确认原行政行为违法的，人民法院应当作出确认违法的判决，而行政机关改变原行政行为的方式就包括撤销原行政行为。

本案中，一审法庭辩论终结后，xx区政府发现《补偿决定》违法并予以了撤销，符合上述法律规定的情形，对何x要求继续确认原《补偿决定》违法的请求应予认定，一审法院仍应对《补偿决定》的合法性进行审查并作出确认违法判决。

综上，xx区政府作出《补偿决定》的依据不足，程序违法。何x的上诉请求成立，予以支持。一审法院适用法律错误，判决结果错误，应予纠正。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第二项的规定，判决如下：

一、撤销青海省西宁市中级人民法院(2023)青01行初xx号行政判决；

二、确认西宁市xx区人民政府于2023年7月26日作出的《西宁市xx区人民政府国有土地上房屋征收补偿决定》（城中政征补【2023】x号）违法。

一、二审案件受理费各50元，由西宁市xx区人民政府负担。

本判决为终审判决。